¿Cuál es su estatus en el ordenamiento jurídico brasileño?
La Constitución Federal de 1988 es un hito en la redemocratización del país. Desde sus inicios, incluyó una lista de derechos y garantías fundamentales, razón por la cual también se la conoce como la Constitución Ciudadana.
Incluye los derechos individuales y colectivos (artículo 5), los derechos sociales (artículos 6 a 11), los derechos de nacionalidad (artículos 12 y 13) y los derechos políticos (artículos 14 a 17).
Pero los derechos garantizados constitucionalmente no son solo los enumerados en el texto de la Constitución. El artículo 5, § 2, establece que los derechos y garantías allí expresados no excluyen otros que surjan del régimen y los principios adoptados por la misma, o de los tratados internacionales de los que Brasil es parte.
¿Cómo se ratifican en Brasil estos tratados y convenios internacionales? ¿Tienen primacía sobre las leyes ordinarias? ¿Tienen rango de normas constitucionales?
Exploremos estas cuestiones con más detalle.
La importancia de los tratados y convenios internacionales de derechos humanos en Brasil.
El ordenamiento jurídico brasileño, a partir de la Constitución de 1988, se abrió a la institucionalización de los Derechos Humanos. El Derecho Constitucional y el Derecho Internacional comenzaron a interactuar para salvaguardar el mismo valor: la persona humana.
La protección de la dignidad humana, fundamento central del Estado de Derecho democrático brasileño (artículo 1, III, CF/88), es un elemento central del concepto de Derechos Humanos.
En aras de la dignidad humana, el objetivo es garantizar que todas las personas disfruten de una vida libre de arbitrariedad y violencia. Se busca que se desarrollen plenamente y participen en la vida política, social y cultural de la comunidad a la que pertenecen.
Veamos que la prevalencia de los Derechos Humanos es un principio según el cual la República Federativa de Brasil rige sus relaciones internacionales, de acuerdo con el artículo 4, II, del texto constitucional.
Pero, ¿qué son exactamente los derechos humanos?
Flávia Piovesan, profesora del IDP, explica que se trata de un conjunto de derechos cuyo objetivo es proteger la posibilidad de que toda persona viva con dignidad.
Para ella, la protección de los Derechos Humanos es una construcción, sujeta a un desarrollo continuo según los límites de la viabilidad política y la razonabilidad intelectual de cada época.
Para alcanzar el nivel de protección de los derechos humanos del que disponemos hoy en día, fueron necesarios procesos emancipadores, a menudo revolucionarios, para que las diferentes sociedades comprendieran ciertos aspectos sociales como derechos para todos, que debían ser alcanzados y garantizados de forma permanente.
Con el paso de los años, especialmente después de la Segunda Guerra Mundial, se crearon entidades internacionales como las Naciones Unidas (ONU) y la Organización de los Estados Americanos (OEA), consolidando el proceso de internacionalización y protección de los Derechos Humanos.
Junto con los derechos y garantías constitucionales, deben invocarse los derechos derivados de los tratados y convenios de derechos humanos siempre que se produzca una violación por parte del Estado, o incluso por parte de particulares.
Cual el estado ¿Marco jurídico para los tratados y convenios internacionales de derechos humanos en Brasil?
Aquí, en el blog de IDP, hemos visto los tipos de regulaciones que resultan del proceso legislativo, tal como se describe en el Artículo 59 de la Constitución:
- Enmiendas a la Constitución;
- Leyes complementarias;
- Leyes ordinarias;
- Leyes delegadas;
- Medidas provisionales;
- Decretos legislativos; y
- Resoluciones.
¿Dónde se ubican jerárquicamente estos instrumentos internacionales?
Pues bien, algunos textos jurídicos adoptan una postura, mientras que el Tribunal Supremo Federal (TSF) adopta otra. Empecemos por la primera, defendida por Valerio Mazzuoli.
Mazzuoli entiende que, dado que el párrafo 2 del artículo 5 de la Constitución dispone expresamente que los derechos y garantías contenidos en el texto constitucional no excluyen otros derivados de tratados internacionales de los que Brasil es parte, los derechos derivados de los tratados internacionales de derechos humanos tienen el estatus de norma constitucional material.
Esto significa que los derechos no están formalmente recogidos en la Constitución, pero son constitucionalmente relevantes. Por lo tanto, pueden servir como paradigma para el control constitucional difuso.
Resulta que en 2004 se aprobó la Enmienda Constitucional N° 45, que añadió el párrafo 3 al artículo 5. Esto abre la posibilidad de que los tratados y convenios internacionales sobre Derechos Humanos sean aprobados, en cada Cámara del Congreso Nacional, en dos rondas, por tres quintas partes de los votos de sus respectivos miembros, en cuyo caso serán equivalentes a enmiendas constitucionales.
Según Mazuolli, este párrafo abre la posibilidad de que los Derechos Humanos derivados de tratados internacionales aprobados como equivalentes a Enmiendas Constitucionales puedan tener el estatus de normas constitucionales tanto materiales como formales.
Dado que estas disposiciones están formalmente consagradas en la Constitución, pueden servir como paradigma para la revisión constitucional mediante el método concentrado.
Por otra parte, el Tribunal Supremo Federal (TSF) dictaminó sobre el recurso de hábeas corpus 87.585 en diciembre de 2008. Hasta entonces, el Tribunal Supremo consideraba que los tratados y convenios internacionales de derechos humanos tenían el estatus de ley ordinaria.
En la práctica, esto significa que otra ley ordinaria posterior podría revocar la disposición derivada del instrumento internacional.
Tras el fallo en ese caso de hábeas corpus, la Suprema Corte Federal estableció una opinión mayoritaria según la cual los tratados y convenios internacionales de derechos humanos se incorporan al ordenamiento jurídico brasileño como normas supralegales . Esta fue la opinión predominante, respaldada por el magistrado Gilmar Mendes.
En este sentido, las normas supralegales se sitúan jerárquicamente por encima de las leyes ordinarias, pero por debajo de la Constitución. Esto significa que la ley ordinaria no puede revocar una disposición de un instrumento internacional de derechos humanos.
Existe una excepción: los tratados y convenios internacionales de derechos humanos que se incorporan según el procedimiento del párrafo 3 del artículo 5, es decir, por mayoría cualificada y votación en dos rondas en cada cámara legislativa.
En estos casos, los tratados y convenios de derechos humanos no son normas supralegales, sino enmiendas constitucionales.
En lo que respecta a los tratados y convenios internacionales que no tratan sobre Derechos Humanos, el Tribunal Supremo de Justicia de Brasil (STF) entendió que tienen fuerza de ley ordinaria.
¡Un ejemplo práctico!
La HC 87.585 se refería al encarcelamiento de un custodio moroso. Hasta entonces, en la legislación brasileña existían dos tipos de encarcelamiento civil: uno para quienes debían pensión alimenticia y otro para los custodios morosos.
Resulta que la Convención Americana sobre Derechos Humanos , también conocida como el Pacto de San José, Costa Rica, firmada por Brasil en 1992, prohíbe el encarcelamiento por deudas (artículo 7.7).
Debido a que la Convención Americana tiene carácter supralegal , el Tribunal Supremo brasileño dictaminó que tenía un efecto paralizante sobre toda la legislación subconstitucional relativa al encarcelamiento de custodios infieles, la cual perdió su eficacia y validez.
El Tribunal Supremo de Justicia de Brasil (STF) también emitió el precedente vinculante n.º 25: «El encarcelamiento civil de un depositario moroso es ilegal, independientemente del tipo de depósito».
¿Por qué es importante conocer la jerarquía de los tratados y convenios internacionales de derechos humanos?
Son frecuentes las preguntas sobre la aplicación de esta norma internacional. En un caso concreto, ¿debemos aplicar la legislación nacional o los instrumentos internacionales de derechos humanos?
Pues bien, los tratados y convenios de derechos humanos conllevan la protección de derechos que complementan el derecho nacional. No se trata de aplicar el derecho internacional en detrimento del derecho nacional, sino más bien de complementar o reforzar la protección de la dignidad humana.
Existe un principio que rige esta interpretación, denominado pro homine . Según este principio, debe aplicarse la norma más favorable, aquella que mejor proteja a la persona humana, siempre que sea internamente válida.
En otras palabras, en caso de conflicto aparente, deberá aplicarse la norma que amplíe el ejercicio del derecho en cuestión, o que produzca garantías mayores y más efectivas para el derecho humano que protege.
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Referencias
BRASIL. Constitución (1988). Constitución de la República Federativa de Brasil de 1988.
MAZZUOLI, Valerio. Control judicial de la convencionalidad de las leyes . 4ª edición. São Paulo: RT, 2016.
PIOVESAN, Flavia. Curso de Derechos Humanos: Sistema Interamericano. São Paulo: Grupo GEN, 2021.
