El cumplimiento normativo es uno de los temas más relevantes en la agenda de prácticas que deben adoptar las empresas comprometidas con la aplicación de procedimientos de trabajo y gestión de acuerdo con las normas y la legislación vigente.

De este modo, el cumplimiento normativo ayuda en última instancia a las empresas a comprender la importancia de su uso en sus programas de control y gestión, aunque todavía existe una percepción de falta de comprensión entre los directivos respecto a las condiciones técnicas para aplicar el cumplimiento normativo en las empresas.

Dicho esto, este artículo tiene como objetivo brindar a abogados y profesionales del derecho claridad sobre los requisitos para implementar prácticas de cumplimiento en empresas de diversos sectores. ¿Comenzamos?

¿Qué es el cumplimiento?

Compliance es un término inglés derivado del verbo "to compliance" (cumplir), que se ha convertido en un recurso habitual para quienes necesitan hablar de conformidad. Su traducción libre del portugués significa cumplir, obedecer y ejecutar lo que se ha determinado.

El cumplimiento de las leyes y regulaciones, que en gran medida se traduce en un código de conducta empresarial de obligado cumplimiento, sustenta todas las políticas y procedimientos adoptados por las empresas. Es importante recordar que cada procedimiento adoptado se basa en los principios y valores que defiende la empresa en cuestión.

De hecho, consiste en el deber de promover una cultura que fomente la ética y la consecución del propósito social de la organización de conformidad con la ley entre todos los miembros, desde los directivos hasta los operarios.
El tema del cumplimiento normativo, si bien es una herramienta bien conocida por los profesionales que trabajan en este ámbito, como los agentes de control interno y auditoría, ha cobrado aún más relevancia en los últimos años.

Esto se debe a que, como consecuencia, se han producido importantes escándalos de corrupción y lavado de dinero en Brasil y en todo el mundo. Si bien las prácticas de cumplimiento normativo ya se utilizan ampliamente a nivel mundial, en Brasil se iniciaron realmente con la publicación de la Ley N° 9.613/98 por el Congreso Nacional.

Esta legislación aborda los delitos de lavado de dinero y ocultación de activos, la prevención del uso del Sistema Financiero Nacional para los actos ilícitos previstos en dicha ley, y crea el Consejo para el Control de las Actividades Financieras (COAF), la unidad brasileña de inteligencia financiera, y un organismo dentro del Ministerio de Hacienda.

Es importante mencionar algunos hitos legales que contribuyeron a la consolidación del cumplimiento normativo como instrumento de ética e integridad en los negocios, comenzando con la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de Estados Unidos (FCPA, por sus siglas en inglés), promulgada en 1977, que tenía como objetivo controlar el pago de sobornos a funcionarios públicos extranjeros y, por lo tanto, en un intento por restaurar el mercado interno en Estados Unidos.

Es evidente que el cumplimiento normativo está estrechamente relacionado con la lucha contra la corrupción. Pero, por otro lado, el cumplimiento va mucho más allá; se trata de personas. Se rige por las decisiones, tomadas por directivos o empleados, quienes deben esforzarse por basar sus acciones en la responsabilidad corporativa, optando siempre por hacer lo correcto, hasta que este comportamiento se convierta en algo natural.

Estos son escenarios hipotéticos para la implementación del cumplimiento:

• Implementación de nuevos productos y servicios;
• Implementación de tecnología;
• En los sistemas de producción y distribución;
• En las relaciones con proveedores, socios y clientes;
• Con las autoridades públicas, la sociedad y el medio ambiente.

Por lo tanto, consiste en planificar la prevención de riesgos de mala conducta e incumplimiento legal, así como en incorporar métodos para detectarlos y controlarlos. Todo ello a través de un programa de cumplimiento, también conocido como programa de integridad.

Por lo tanto, los impactos de la implementación del programa son diversos; el cumplimiento puede promover:

• Reducción de costes relacionada con responsabilidades legales;
• Neutralizar el riesgo de sanciones administrativas, por ejemplo, multas y sanciones;
• Planificar y reducir la carga fiscal de la empresa;
• Mayor seguridad jurídica en las relaciones comerciales con clientes, socios, proveedores y partes interesadas;
• Ganar mayor credibilidad y fomentar una buena relación con los organismos reguladores;
• Proteger y mejorar la imagen institucional de la empresa ante el mercado, los inversores y los accionistas;
• Mayor competitividad y rentabilidad del negocio.

Cumplimiento normativo en empresas públicas y privadas

El cumplimiento normativo puede utilizarse tanto en el sector público como en el privado. En las empresas, suele motivar a los directivos a adoptar un enfoque más proactivo y preventivo para gestionar y abordar los riesgos inherentes a la actividad empresarial que comprometen su sostenibilidad, tales como:

• Conflictos laborales;
• problemas fiscales;
• Multas y sanciones impuestas por la administración pública directa o indirecta;
• Daños a la propiedad física;
• Fallos en las herramientas y sistemas informáticos, así como en la seguridad de la información almacenada y compartida;
• Fallos en la contratación de clientes, socios y proveedores;
• Fraude y mala conducta financiera por parte de empleados que ocupan puestos de confianza y de gestión;
• Corrupción de funcionarios públicos;
• Lavado de dinero.

El cumplimiento normativo es uno de los pilares del gobierno corporativo, junto con la confianza y la transparencia (divulgación); la equidad, que se resume en la lealtad de los directivos a los intereses de la empresa; y la rendición de cuentas.

Por último, se refiere a la divulgación pública de las cuentas a quienes estén interesados ​​en un negocio en particular, así como a la exigencia de responsabilidades a los gerentes y subordinados por cualquier acto ilegal cometido.
Responsabilidad en el cumplimiento

Inicialmente abordados en Brasil en el marco de la Ley original contra el lavado de dinero (Ley nº 9.613), los conceptos de cumplimiento penal sufrieron profundos cambios, especialmente tras la entrada en vigor de la Ley nº 12.683, que reestructuró toda la dinámica relacionada con el tratamiento penal del lavado de dinero.

Además, una de las principales innovaciones de la Ley Anticorrupción (Ley 12.846/2013) fue establecer hipótesis de responsabilidad objetiva para las personas jurídicas involucradas en actos de corrupción.

Las empresas son responsables de crear instrumentos para prevenir irregularidades, así como de reprimir los actos cometidos en violación de la ley, bajo pena de responsabilidad objetiva y la imposición de rigurosas sanciones previstas en el artículo 19 de la Ley nº 12.846/2013, aplicadas proporcionalmente a la conducta cometida.

Artículo 19. Debido a la comisión de los actos previstos en el artículo 5 de esta Ley, la Unión, los Estados, el Distrito Federal y los Municipios, a través de sus respectivos Ministerios Públicos u órganos de representación judicial, o equivalentes, y el Ministerio Público, podrán interponer una acción con miras a aplicar las siguientes sanciones a las personas jurídicas infractoras:

I – decomiso de bienes, derechos o valores que representen una ventaja o beneficio obtenido directa o indirectamente de la infracción, sin perjuicio de los derechos de la parte perjudicada o de un tercero de buena fe;
II – suspensión parcial o prohibición de sus actividades;
III – disolución obligatoria de la persona jurídica;
IV – prohibición de recibir incentivos, subsidios, subvenciones, donaciones o préstamos de organismos o entidades públicas y de instituciones financieras públicas o controladas por las autoridades públicas, por un período mínimo de 1 (uno) y un máximo de 5 (cinco) años.

Por lo tanto, las sanciones podrán aplicarse de forma individual o acumulativa. El Ministerio Público, la Procuraduría General de la República o el órgano de representación judicial o equivalente de la entidad pública podrán solicitar la congelación de bienes, derechos o valores necesarios para garantizar el pago de la multa o la reparación íntegra del daño causado, según lo previsto en el artículo 7, sin perjuicio de los derechos de un tercero de buena fe.

El papel del abogado en el cumplimiento normativo.

Los abogados valoran enormemente el cumplimiento normativo, ya que este es fundamental para la formulación de códigos de conducta que se ajusten a las leyes y reglamentos. Por lo tanto, es evidente que cuanto más familiarizado esté un abogado con el cumplimiento normativo y sus métodos de aplicación, mejores serán los resultados.

En muchas empresas, independientemente de su sector, es fundamental contar con procedimientos predefinidos y documentados para la presentación a clientes potenciales. Por lo tanto, el papel del abogado es esencial para la correcta elaboración de este documento, en consonancia con los valores de la empresa.

Debido a que requiere el conocimiento de una compleja cadena de normas regulatorias para una amplia variedad de actividades, el rol del abogado es fundamental. En este contexto, el abogado de cumplimiento normativo destaca en empresas de todos los sectores en Brasil y a nivel mundial, especialmente en el ámbito jurídico-económico.

Los profesionales del derecho interesados ​​en este ámbito deberían ampliar sus conocimientos en temas no jurídicos, como sistemas de auditoría y diligencia debida, asuntos administrativos, financieros y contables, entre otros.

Por lo tanto, la capacitación de abogados en materia de cumplimiento normativo es un requisito fundamental para una orientación eficaz, la identificación y el desarrollo del mejor programa que se pueda adaptar e implementar dentro del contexto organizativo de cada empresa.

Referencias

ASSI, Marcos. Cumplimiento: cómo implementarlo. São Paulo: Trevisan, 2018.

Blog de LEC. Comprenda definitivamente el papel del abogado en el cumplimiento normativo. Brasil, 2019.

LEY NÚMERO 12.846, DEL 1 DE AGOSTO DE 2013.

LEY N° 12.683, DE 9 DE JULIO DE 2012.