El procedimiento administrativo para sancionar a las empresas que incurran en actos de corrupción.
La corrupción es un problema social que puede tener consecuencias significativas para la sociedad y constituye uno de los mayores desafíos que afectan la credibilidad de las instituciones públicas y privadas en Brasil y en todo el mundo. Para abordar este problema en Brasil, a lo largo de los años se han adoptado diversas medidas legales, como la creación de leyes y el fortalecimiento de los órganos de supervisión pública, como una forma de combatir estas prácticas ilícitas.
Entre las principales medidas, destaca la Ley nº 12.846/2013 (Ley Anticorrupción), que, entre sus principales disposiciones, busca exigir responsabilidades a las empresas implicadas en actos ilícitos contra la administración pública.
En este sentido, la Ley Anticorrupción estipula que la rendición de cuentas de las personas jurídicas por los delitos previstos en dicha ley se llevará a cabo mediante el Proceso de Responsabilidad Administrativa (PAR). El PAR puede conllevar la imposición de multas y la publicación extraordinaria de la resolución, además de las sanciones previstas en la Ley N° 14.133/2021 (Ley de Contratación Pública y Contratos), tales como la declaración de inhabilitación y la prohibición de participar en licitaciones.
Si te interesa este tema, consulta el programa de nuestro curso de posgrado en Derecho Administrativo.
En este artículo, exploraremos los aspectos principales del Proceso de Responsabilidad Administrativa (PRA), abarcando desde la base legal hasta las sanciones aplicables, los acuerdos de clemencia y el impacto futuro de esta legislación en el entorno empresarial brasileño.
Ley Anticorrupción Brasileña
La Ley Anticorrupción, promulgada en 2013, representa un hito en la lucha contra la corrupción empresarial en Brasil. A diferencia de otras leyes que se centraban en castigar a individuos, esta ley busca sancionar a las entidades jurídicas involucradas en actos perjudiciales contra la administración pública, ya sean nacionales o extranjeras.
Los actos ilícitos definidos en la norma están previstos en su artículo 5 e incluyen: (i) prometer, ofrecer o dar una ventaja indebida a un agente público, defraudar licitaciones y contratos públicos y obstaculizar las actividades de inspección.
Lea también: Demanda por mala conducta administrativa: ¿cómo defenderse?
Uno de los puntos principales de la Ley Anticorrupción, que ha sido objeto de un amplio debate doctrinal y jurisprudencial, es el hecho de que introdujo la responsabilidad objetiva de las empresas, lo que significa que no es necesario probar la intención o la negligencia por parte de los administradores o empleados para que la empresa sea sancionada, sino solo el vínculo causal entre la conducta y el acto ilícito cometido.
Las sanciones pueden incluir multas cuantiosas, que oscilan entre el 0,1 % y el 20 % de los ingresos brutos de la empresa, e incluso la declaración de inhabilitación si las infracciones cometidas también están contempladas en la Ley de Licitaciones y Contratos, lo que obliga a las empresas a actuar con mayor cautela y a someterse a un mayor control interno.
El Proceso de Rendición de Cuentas Administrativa (PRA)
El Proceso de Responsabilidad Administrativa (PRA) es el mecanismo previsto en la Ley Anticorrupción mediante el cual los órganos de la administración pública, incluido el Contralor General de la Unión (CGU), investigan y sancionan a las empresas involucradas en actos de corrupción.
De acuerdo con la Ley Anticorrupción, la autoridad para iniciar el PAR (Proceso de Sanción Administrativa), que es un proceso de sanción administrativa, recae en la máxima autoridad de la entidad pública que ha sido perjudicada por los presuntos actos de corrupción, o, concurrentemente, en la CGU (Oficina del Contralor General), que se ha convertido en el organismo de referencia en la lucha contra la corrupción en el país.
El Procedimiento Administrativo de Responsabilidad (PAR, por sus siglas en inglés), que debe tener una duración de 180 días, prorrogable, comienza con la presentación formal del procedimiento administrativo, que puede realizarse mediante una denuncia, un informe de auditoría o cualquier otra indicación de irregularidad. Tras la presentación, se designa una Comisión integrada por dos o más funcionarios públicos titulares de dicho organismo, quienes se encargarán de analizar los hechos y los argumentos de la defensa y, posteriormente, emitir un informe final con sus conclusiones.
Es importante destacar que, durante el proceso de responsabilidad administrativa, deben garantizarse los derechos constitucionales a la plena defensa y al debido proceso, lo que permite a la empresa defenderse de las acusaciones y presentar pruebas en contrario.
Tras la presentación de la defensa y las pruebas fácticas, y la emisión del informe final por parte de la Comisión PAR, la máxima autoridad del organismo encargado del procedimiento tomará una decisión sobre si se debe o no responsabilizar a la entidad jurídica.
Sanciones aplicables a las empresas
La Ley Anticorrupción establece severas sanciones para las empresas condenadas en un Proceso de Responsabilidad Administrativa. Estas sanciones tienen como objetivo castigar y disuadir futuras prácticas corruptas, además de fomentar un mayor cumplimiento normativo en las empresas.
El resultado del PAR (Procedimiento de Responsabilidad Administrativa) puede conllevar la aplicación de multas y la publicación extraordinaria de la sentencia condenatoria, que son las sanciones previstas en la Ley Anticorrupción, además de las sanciones previstas en la Ley de Licitaciones y Contratos, como se explicó anteriormente.
También te puede interesar: ¿Cuál es la estructura de la administración pública brasileña?
Tampoco se puede ignorar que la aplicación de estas sanciones puede generar graves daños a la reputación de las empresas, lo que, a su vez, puede tener un impacto considerable en la continuidad de sus actividades.
Sin embargo, el Decreto n.º 11.129/2022 (Decreto Anticorrupción) prevé factores que pueden atenuar, o incluso agravar, la multa impuesta a las empresas. Entre los factores atenuantes previstos se encuentran la cooperación con las autoridades y la implementación y el mantenimiento de un programa de integridad eficaz; es decir, incluso si la empresa es sancionada conforme a la ley, puede obtener beneficios si invierte en un programa de cumplimiento efectivo.
Acuerdo de clemencia y plazo de compromiso
Otros mecanismos relevantes que pueden poner fin al proceso de responsabilidad administrativa mediante acuerdos entre la entidad pública y la entidad jurídica responsable son el acuerdo de clemencia y el acuerdo de compromiso (anteriormente conocido como sentencia sumaria).
Inspirado en los acuerdos alcanzados en casos de cárteles, el acuerdo de clemencia, previsto en la Ley Anticorrupción, permite a una empresa cooperar con las investigaciones proporcionando información relevante y confesando sus actividades ilícitas. A cambio, la empresa puede obtener una reducción de las penas o incluso la exención de ciertas sanciones.
El acuerdo de clemencia se considera una herramienta esencial para desmantelar complejas redes de corrupción, ya que facilita la labor de investigación al ofrecer un claro incentivo a las empresas, sin dejar de exigirles responsabilidades. Por ello, para que el acuerdo sea válido, la empresa debe cesar por completo la práctica ilícita y adoptar medidas de cumplimiento efectivas.
El acuerdo de compromiso, antes conocido como sentencia anticipada, está previsto en la Ordenanza Normativa N° 155/2024 de la CGU y es otra forma de concluir el Proceso de Responsabilidad Administrativa mediante la firma de un acuerdo entre las autoridades y la entidad jurídica investigada.
En el acuerdo de conciliación, la empresa también debe admitir su responsabilidad por los actos investigados y cesar las prácticas ilegales, y puede recibir un descuento en la multa y quedar exenta de la sanción de publicación extraordinaria de la decisión, según la etapa procesal en la que se presente.
Sin embargo, a diferencia de un acuerdo de clemencia, un acuerdo de compromiso se limita a las alegaciones del Proceso de Responsabilidad Administrativa y solo puede ser suscrito por la CGU (Contraloría General de la República), mientras que un acuerdo de clemencia puede ser firmado por otras entidades públicas perjudicadas y puede incluir la presentación de nuevos hechos relevantes.
Lea también: ¿Cómo se lleva a cabo en la práctica el control de los actos administrativos?
Conclusión
El Proceso de Responsabilidad Administrativa es un pilar fundamental en la lucha contra la corrupción en Brasil, y la Ley Anticorrupción ha supuesto avances significativos para hacer frente a las irregularidades empresariales contra la administración pública. Las sanciones, junto con instrumentos como los acuerdos de clemencia y el temor de las empresas a un posible daño a su reputación, buscan promover un entorno empresarial más transparente y ético en el país.
Las empresas, a su vez, deben adaptarse continuamente a los requisitos legales, invirtiendo en programas de cumplimiento que garanticen la conformidad con la legislación. Una tendencia futura es el fortalecimiento de la transparencia y los mecanismos de supervisión interna dentro de las empresas, lo cual puede acelerarse mediante tecnologías como la inteligencia artificial y el big data, que ayudan a la detección temprana de conductas ilícitas.
Ahora que ya conoce los aspectos principales del Proceso de Responsabilidad Administrativa, ¿qué le parece profundizar sus conocimientos de Derecho Administrativo con nuestro Programa de Posgrado?
Referencias:
BRASIL. Contralor General de la Unión. Cómo hacer un acuerdo . Acuerdo de Clemencia . Disponible en: https://www.gov.br/cgu/pt-br/assuntos/integridade-privada/acordo-leniencia/como-fazer-um-acordo . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
BRASIL. Contralor General de la Unión. Ley Anticorrupción – Aspectos Generales . Preguntas Frecuentes . Disponible en: https://www.gov.br/corregedorias/pt-br/assuntos/perguntas-frequentes/lei-anticorrupcao-aspectos-gerais . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
BRASIL. Contralor General de la Unión. Proceso de Responsabilidad Administrativa (PAR) . Preguntas frecuentes . Disponible en: https://www.gov.br/corregedorias/pt-br/assuntos/perguntas-frequentes/processo-administrativo-de-responsabilizacao-par . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
BRASIL. Ley N° 912.846, del 1 de agosto de 2013. Disponible en: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12846.htm . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
BRASIL. Contralor General de la Unión. Ordenanza Normativa N° 155, del 21 de agosto de 2024. Disponible en: https://www.in.gov.br/web/dou/-/portaria-normativa-n-155-de-21-de-agosto-de-2024-581125693 . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
BRASIL. Contraloría General de la Unión. Acuerdo de Compromiso . Responsabilidad de las Entidades Privadas . Disponible en: https://www.gov.br/corregedorias/pt-br/assuntos/painel-de-responsabilizacao/responsabilizacao-entes-privados/termo-de-compromisso . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
BRASIL. Fiscalía Federal. Acuerdos de Clemencia . Lucha contra la Corrupción . Disponible en: https://www.mpf.mp.br/atuacao-tematica/ccr5/publicacoes/guia-pratico-acordo-leniencia/ . Consultado el 23 de septiembre de 2024.
